Crypto.com v. SEC é um caso ousado de ‘Aposte na empresa’

Em termos simples, se você for parecido comigo, talvez não veja isso como uma notícia significativa porque processos judiciais entre projetos de criptomoeda e a SEC são bastante comuns. Nenhum desses casos resultou em grandes mudanças. No entanto, Kris Marszalek, CEO da Crypto.com, afirmou que eles apresentaram a queixa para “defender o futuro da criptografia”. Francamente, uma linguagem tão elevada fez-me acreditar que este caso se tratava mais de fazer uma declaração do que de tomar medidas substanciais.

À medida que me aprofundei, porém, o Crypto.com pareceu assumir uma nova forma. Na minha carreira jurídica anterior, estive envolvido em ações judiciais de alto risco, muitas vezes referidas como casos de “aposta na empresa”. As ações tomadas pela Crypto.com no Texas na semana passada poderiam ser potencialmente semelhantes.

Aaron Brogan é advogado-gerente da Brogan Law PLLC.

De acordo com a declaração da Crypto.com, eles receberam uma carta de advertência (aviso de Wells) da SEC em 22 de agosto. Um aviso de Wells é essencialmente uma notificação preliminar de que a SEC pode estar planejando tomar uma ação legal contra você. Em seguida, você fornece evidências que demonstram sua conformidade com os regulamentos e implora ao órgão regulador que não prossiga com o caso. No entanto, é altamente provável que em breve você receba uma intimação judicial.

Parece que a SEC acusou a Crypto.com de operar sem o devido registro tanto como corretora quanto como agência de compensação de valores mobiliários, devido ao seu papel na facilitação de negociações envolvendo tokens de criptomoeda. Esta acusação surge da visão da SEC de que esses tokens se enquadram na categoria de “títulos de ativos criptográficos”, sobre os quais afirmam ter controle regulatório.

A Crypto.com pode ter optado por esperar, mas em vez disso optou por tomar medidas decisivas. Este método de lidar com a situação implica que a empresa veja este assunto como crítico ou essencial para a sua sobrevivência.

Inicialmente, a empresa contratou Noel Francisco, ex-procurador-geral dos EUA, como seu representante legal. Notavelmente, Francisco e Don Verrilli, advogado da Uniswap, representaram o governo dos EUA na Suprema Corte. Esses indivíduos são litigantes de apelação altamente qualificados e experientes, o que significa que não servem apenas para exibição; eles são para a batalha. Ou seja, não se traz Noel Francisco para um bate-papo amigável. Você o traz a bordo quando estiver pronto para lutar.

Quase no mesmo período, a Crypto.com mudou sua sede nos EUA da Flórida para Tyler, Texas. É importante notar que esta mudança pode não ter nenhuma relação com as disputas legais. No entanto, isso ocorreu apenas cinco dias antes, colocando a Crypto.com sob a jurisdição do Tribunal Distrital dos Estados Unidos para o Distrito Leste do Texas (E.D.Tex). Notavelmente, o E.D.Tex., reconhecido por seu “forum shopping” de litígios de patentes, é conhecido como um dos tribunais mais conservadores do país, especialmente quando lida com poderes de agências federais.

Ainda mais importante do que o tribunal distrital é o circuito de apelação em que ele se insere. O Tribunal de Apelações do Quinto Circuito é o tribunal mais influente em jurisprudência anti-agência no país. Um caso recente fora do circuito, Jarkesy v. SEC, limitou significativamente a autoridade da SEC e, quando confirmado pelo Supremo Tribunal, mudou o panorama judicial do país. Há muitos motivos pelos quais você pode querer mudar sua empresa para o Texas, mas se você estiver lutando até a morte com a SEC, o Quinto Circuito é onde você deseja.

Em termos mais simples, o caso da Crypto.com é um tanto complexo devido à sua dependência de uma tática legal conhecida como “julgamento declaratório”. Este tipo de ação judicial permite que os tribunais esclareçam direitos, deveres ou situação jurídica antes que surja uma disputa. No entanto, estes casos podem ser complicados porque a lei exige que os litígios sejam resolvidos, idealmente, depois de ocorrerem, e não antes. Os conceitos relacionados de “justiciabilidade” e “maturidade” evitam que os tribunais se envolvam em disputas teóricas. Infelizmente, a ConsenSys perdeu recentemente um caso desse tipo no Texas por esse motivo, e há uma chance de que o mesmo aconteça com a Crypto.com se o tribunal decidir seguir esses princípios legais.

Se o aviso de Wells não solicitar uma ação da Crypto.com, poderá desencadear um desafio legal que potencialmente desmantela a estrutura regulatória do presidente da SEC, Gensler, para a indústria de criptografia. Este desafio visa a base sobre a qual se baseia a regulamentação da SEC, especificamente a classificação da criptomoeda como “títulos de ativos criptográficos”. A Crypto.com afirma que esta categorização é arbitrária e carece de coerência, tornando-a uma base não confiável para a aplicação consistente com a Lei de Procedimento Administrativo (APA). A empresa refere-se a precedentes estabelecidos nos tribunais distritais de Nova York e D.C., que sugerem uma distinção entre as próprias criptomoedas e as ofertas para vendê-las, e argumenta que as vendas de criptomoedas no mercado secundário não são contratos de investimento.

Em essência, a Crypto.com quase atingiu um ponto de viragem crucial. Se eles enfrentarem com sucesso a questão da “maturidade” inicial e tiverem a oportunidade de apresentar o seu caso, não restará muito que os impeça. Os seus argumentos têm um peso significativo e poucos tribunais, especialmente o E.D.Tex, são tão receptivos a tais argumentos como outros. Depois de passar pelo Quinto Circuito, tribunal que a SEC mais teme, poderá avançar para a Suprema Corte. Aqui, eles teriam um painel favorável e um dos melhores advogados de apelação do país para defender o seu caso.

Esta situação permanece incerta, mas fique de olho nela. Se tiver sucesso, a Crypto.com poderá revolucionar o jogo.

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